對于愈演愈烈的互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的不正當競爭行為，如何從立法上對該類(lèi)行為進(jìn)行界定并增強行政部門(mén)的執行力，以實(shí)現互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)健康發(fā)展，已經(jīng)成為《反不正當競爭法》修訂的難題

金山與360的殺毒戰剛剛落幕，“3Q”之間又起烽煙，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)之間戰事連連，“不正當競爭”儼然成為了其中的關(guān)鍵詞。多起企業(yè)暗戰表明，不正當競爭行為已經(jīng)嚴重影響到了行業(yè)健康有序的發(fā)展，隨著(zhù)市場(chǎng)經(jīng)濟的不斷發(fā)展和市場(chǎng)競爭的日趨激烈，對《反不正當競爭法》的修訂迫在眉睫。對此，多位業(yè)內專(zhuān)家和法學(xué)專(zhuān)家接受記《法人》記者采訪(fǎng)，為規制互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的不正當行為以及《反不正當競爭法》的修訂建言獻策。

互聯(lián)網(wǎng)不正當競爭行為凸顯法律滯后

打著(zhù)為維護用戶(hù)利益著(zhù)想的旗號，11月，騰訊與奇虎360之間爆發(fā)的一場(chǎng)戰爭在媒體端轟炸了所有人的眼球。在這場(chǎng)戰爭中，雙方施展渾身解數，究竟誰(shuí)在侵權，誰(shuí)在誹謗，似乎早已經(jīng)不再是事件的重點(diǎn)。業(yè)內專(zhuān)家紛紛指出，這場(chǎng)紛爭的本質(zhì)，是長(cháng)期以來(lái)互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)惡性競爭的升級。

針對近期企業(yè)之間的惡性競爭，中國電子商務(wù)協(xié)會(huì )政策法律委員會(huì )副主任阿拉木斯表示，在近幾年發(fā)生的幾件企業(yè)糾紛可以看出，不正當競爭行為除了在傳統領(lǐng)域存在的詆毀對方商譽(yù)、侵犯商業(yè)秘密等手段外，又出現了利用信息技術(shù)實(shí)施的攻擊、干擾和控制行為，以及利用軟件外掛程序，假冒用戶(hù)實(shí)施的惡意評價(jià)等新手段，這些方式危害更大、成本更低、見(jiàn)效更快、隱蔽性也更強。

長(cháng)期以來(lái)，由于市場(chǎng)經(jīng)濟的發(fā)展和競爭不斷飽和，不僅僅在互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)，不正當競爭行為在各行各業(yè)都或多或少存在，且手段也是花樣繁多，這其中便包括利用網(wǎng)絡(luò )手段和現代傳播技術(shù)的不正當競爭行為。

譬如就新近發(fā)生的蒙牛與伊利兩個(gè)乳業(yè)巨頭的黑公關(guān)之戰，中南財經(jīng)政法大學(xué)社會(huì )發(fā)展研究中心主任喬新生便指出，由于《反不正當競爭法》的規定過(guò)于簡(jiǎn)陋，缺乏成熟的執法調查程序，使得這種利用網(wǎng)絡(luò )給對方抹黑的不正當競爭行為無(wú)法得到有效的管理和懲罰。

對于新市場(chǎng)環(huán)境中的不正當競爭行為，中南財經(jīng)政法大學(xué)校長(cháng)吳漢東提出，從多起互聯(lián)網(wǎng)案例來(lái)看，1993年頒布實(shí)施的《反不正當競爭法》較現實(shí)情況已呈滯后，亟待修訂和完善。

《反不正當競爭法》起草小組專(zhuān)家、對外經(jīng)貿大學(xué)經(jīng)濟法系主任黃勇表示，隨著(zhù)經(jīng)濟發(fā)展日新月異，不正當競爭現象也越來(lái)越復雜�，F行《反不正當競爭法》中的一些措辭不夠周延，以及對于執法工作產(chǎn)生了不利影響。例如，第九條規定經(jīng)營(yíng)者不得利用廣告對商品進(jìn)行“引人誤解的虛假宣傳”，廣告經(jīng)營(yíng)者不得發(fā)布“虛假廣告”。目前的商業(yè)實(shí)踐中，有些經(jīng)營(yíng)者的廣告不是“虛假”的，但卻是“引人誤解的”，同樣擾亂了競爭秩序，但嚴格按照法條的含義解釋的話(huà)，卻難以進(jìn)行處罰。

修訂工作將從多角度開(kāi)展

從1993年《反不正當競爭法》頒布實(shí)施以后，關(guān)于對該法如何修訂的討論從未停歇。據相關(guān)渠道了解，今年5月份，國家工商總局已經(jīng)形成反不正當競爭法修訂草案，目前正在修改完善。

作為起草組的專(zhuān)家之一，對外經(jīng)貿大學(xué)經(jīng)濟法系主任黃勇透露，本次修訂的重點(diǎn)主要包括：根據新形勢下出現的一些新的不正當競爭行為，對《反不正當競爭法》中的一些措辭進(jìn)行周延，對新的不正當競爭行為進(jìn)行界定和規制。針對近幾年出現的利用互聯(lián)網(wǎng)和現代傳播技術(shù)進(jìn)行的不正當競爭行為，也作為修訂的一個(gè)重點(diǎn)考慮方面，從立法的角度對該類(lèi)行為進(jìn)行規定和規制。

此外，黃勇提出，在修訂中還要注意與反壟斷法以及其他法律的協(xié)調�！艾F在需要對《反不正當競爭法》進(jìn)行適當修改，以協(xié)調這兩部競爭基本法之間的關(guān)系�！斗床徽�當競爭法》有規定的不正當競爭行為中，有五種是與《反壟斷法》相競合的，包括低價(jià)傾銷(xiāo)、搭售等。兩部法律在執法程序、法律責任等方面均存在協(xié)調的必要。此外，對于其他一批行業(yè)監管法中涉及的行業(yè)內不正當競爭行為，也有必要通過(guò)對《反不正當競爭法》的修訂來(lái)進(jìn)行協(xié)調�！�

對于多起企業(yè)暗戰中職能部門(mén)乏力，追究責任無(wú)從下手的現象，黃勇認為，在《反不正當競爭法》的修訂中，完善執法程序、增加職能部門(mén)的執行能力和明確法律責任也是重點(diǎn)。

“現行《反不正當競爭法》對于行政執法程序的規定較為簡(jiǎn)單，應進(jìn)一步修改適應新形勢下依法行政的現實(shí)需要。例如，目前法律中沒(méi)有規定舉報程序，在對涉嫌違法經(jīng)營(yíng)者的文件、財產(chǎn)進(jìn)行檢查時(shí)沒(méi)有規定申請和批準程序，也沒(méi)有對檢查人員的人數（《反壟斷法》規定不得少于2人）作出規定�！秉S勇告訴《法人》記者，“在行政法律責任方面，現在的經(jīng)濟情況與1993年相比發(fā)生了很大的變化，一些罰款數額可能需要調整。同時(shí)，一些原先沒(méi)有規定的法律責任，可能需要考慮增加進(jìn)去。例如對誹謗商譽(yù)行為，目前法律中就沒(méi)有規定法律責任�！�

司法難題和執行難題待解

然而，依靠完善立法對互聯(lián)網(wǎng)不正當行為進(jìn)行規范，實(shí)現整頓行業(yè)發(fā)展環(huán)境的目的還有很長(cháng)的路要走。針對近幾年的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)糾紛，阿拉木斯對360進(jìn)行分析得出一個(gè)怪象，“360在近幾年幾起不正當競爭訴訟中的敗訴表現與其在市場(chǎng)上的快速擴張形成了鮮明的對比�！�

阿拉木斯進(jìn)一步指出，這一方面說(shuō)明法律規定和司法裁判的速度往往不能適應互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展的步伐，導致不少企業(yè)“贏(yíng)了官司、輸了市場(chǎng)”。另一方面作為企業(yè)主體和職業(yè)經(jīng)理人的信用評價(jià)制度的不完善和行業(yè)監督機制的殘缺，也都使得規則難以對不正當競爭行為形成全面的“圍剿”。

此外，有關(guān)《反不正當競爭法》的執行問(wèn)題也一直都是老大難。針對近期發(fā)生的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)糾紛，有專(zhuān)家提出，由于反不正當競爭法對賦予行政執法機關(guān)進(jìn)行監督檢查的職權不夠有力，使得長(cháng)時(shí)間以來(lái)，相關(guān)部門(mén)利用反不正當競爭法解決問(wèn)題力不從心。對此，黃勇認為，有關(guān)執行問(wèn)題也是修訂中需要考慮的重點(diǎn)。但在加強行政執法機關(guān)的職權的同時(shí)，也要考慮到如何防范由于行政執法過(guò)度而可能出現的問(wèn)題，這一點(diǎn)有待更進(jìn)一步研究。

最后，黃勇提出，解決執行難題還要進(jìn)一步加強執法機構的專(zhuān)業(yè)性。競爭法是專(zhuān)業(yè)性和技術(shù)性都十分強的一個(gè)法律領(lǐng)域，反不正當競爭法案件涉及市場(chǎng)經(jīng)濟運行的各個(gè)層面，橫跨經(jīng)濟、法律等多個(gè)學(xué)科領(lǐng)域。除了熟稔法律規定外，在反不正當競爭法的實(shí)施過(guò)程中，還需要商標、專(zhuān)利等知識產(chǎn)權知識，有時(shí)需要一定的經(jīng)濟學(xué)知識，需要對復雜的不正當競爭行為做出判斷。正因為如此，我們應當重視對于反不正當競爭法的行政執法工作。在執法層級、執法程序、人員配置等方面注重專(zhuān)業(yè)性�！斑@些都不是一蹴而就的，需要一個(gè)長(cháng)期的過(guò)程�！秉S勇表示。

對于如何規制互聯(lián)網(wǎng)業(yè)的不正當競爭行為，阿拉木斯補充，立法和修訂工作固然重要，一個(gè)同樣的重要的問(wèn)題在于，對于互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)而言，基本的競爭規則還沒(méi)有形成，惡性競爭表面損害的是企業(yè)的利益，但根本上損害的是行業(yè)的整體利益，也就損害了用戶(hù)自己的利益。

阿拉木斯表示，想要實(shí)現互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)健康有序的發(fā)展，還是要強調企業(yè)的自律，強化企業(yè)和職業(yè)經(jīng)理人的信用評價(jià)制度，“目前互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)在發(fā)展中還較多地存在短視行為，為了追求上市和擴張“地盤(pán)”不擇手段，虛假宣傳，炮制網(wǎng)絡(luò )民意，侵犯用戶(hù)利益。針對這些行為，只有盡快形成互聯(lián)網(wǎng)市場(chǎng)行為的‘底線(xiàn)’和大家認可的共識，形成有序競爭和多方共贏(yíng)的良性市場(chǎng)機制和監督機制�！�




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